朱昌明/文

背景

在新一輪國企改革中，混合所有制改革是突破口，混合所有制經濟是基本經濟制度的重要實現(xiàn)形式。國有企業(yè)通過引入不同所有制資本，實現(xiàn)國有資本與非公資本間的取長補短、相互融合，可以推動國有企業(yè)轉換機制，增強國有企業(yè)的活力和市場競爭力。

員工持股也是國企混改的重要實現(xiàn)方式，員工通過持有企業(yè)股權，實現(xiàn)與企業(yè)的長期利益捆綁，形成價值共創(chuàng)、利益共享、風險共擔的命運共同體，有助于激發(fā)員工的積極性、主動性和創(chuàng)造性，持續(xù)提升企業(yè)的市場競爭力和中長期價值。

但是，長期以來，國企員工持股缺乏統(tǒng)一、完善的政策體系，尤其是現(xiàn)行國企員工持股政策尚未覆蓋的領域，缺乏具體層面的指引和細則，一些實踐問題需要自下而上的探索創(chuàng)新，導致很多企業(yè)想開展員工持股但又瞻前顧后、力不從心，這嚴重制約了國有企業(yè)員工持股乃至國企混改進程。

國有企業(yè)員工持股可能涉及國企改制、薪酬分配、廉潔從業(yè)等諸多方面，是一項政策性強、敏感性高的改革事項，不同于民營企業(yè)的員工持股，國有企業(yè)員工持股首先要依法合規(guī)，在法律和政策沒有具體規(guī)定的情況下，應該允許按照“法無禁止即可為”的原則探索新的實現(xiàn)方式。

為此，按照新一輪國企改革鼓勵頂層設計與基層首創(chuàng)相結合的改革精神，本文將在對國企員工持股政策研究的基礎上，結合具體案例，嘗試提出國企員工持股新的實現(xiàn)方式。

員工持股政策分析

目前，國企員工持股的政策主要包括《關于規(guī)范國有企業(yè)員工持股、投資的意見》（國資發(fā)改革 [2008]139號）、《關于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》（[2016]133號文，下稱“133號文”）、《國有科技型企業(yè)股權和分紅激勵暫行辦法》的通知》（財資〔2016〕4號，下稱“4號文”），分別從國企員工持股規(guī)范操作、混合所有制企業(yè)員工持股、國有科技型企業(yè)股權激勵等方面進行規(guī)范。此外，《國有企業(yè)領導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》從廉潔從業(yè)角度也做出相應規(guī)定。綜合分析上述政策，可以得出國企開展員工持股的基本原則和要求如下：

（一）規(guī)范操作、依法合規(guī)

1.規(guī)范操作

國有企業(yè)不得以企業(yè)名義組織各類員工的投資活動，員工持股應當遵循自愿、公平和誠實守信、風險自擔的原則，依法享有投資者權益。

2.依法合規(guī)

國有企業(yè)引入員工持股應當公開透明、公平公正，嚴格遵守國家有關法律法規(guī)和國有企業(yè)改制、國有產權管理等有關規(guī)定，嚴格執(zhí)行企業(yè)改制、員工持股的審批制度，杜絕暗箱操作，不得侵害企業(yè)內部非持股員工的合法權益。

（二）防止國有資產流失

1.完善定價機制

國企引入員工持股要科學評估國有資產價值，完善市場定價機制，防止暗箱操作、低價賤賣、利益輸送、化公為私，防止國有資產流失。

2.規(guī)范關聯(lián)交易

規(guī)范國有企業(yè)員工投資關聯(lián)企業(yè)的行為，防止通過不當行為向員工持股、投資的企業(yè)轉移國有企業(yè)利益：嚴格限制員工投資關聯(lián)關系企業(yè)；禁止員工投資為本企業(yè)提供燃料、原材料、輔料、設備及配件和提供設計、施工、維修、產品銷售、中介服務或與本企業(yè)有其他業(yè)務關聯(lián)的企業(yè)；禁止員工投資與本企業(yè)經營同類業(yè)務的企業(yè)。

（三）建立激勵約束長效機制

國企員工持股要有利于深化企業(yè)內部人事、勞動、分配制度改革，員工持股要與崗位和業(yè)績緊密掛鉤，建立健全激勵約束長效機制，建立健全股權內部流轉和退出機制，避免持股固化僵化入股員工與企業(yè)共享改革發(fā)展成果，共擔市場競爭風險。

（四）國企開展員工持股的條件

1.基本條件

員工入股原則限于持有本企業(yè)股權，不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所出資其他企業(yè)股權。

2.混合所有制企業(yè)引入員工持股的條件

主業(yè)處于充分競爭行業(yè)和領域的商業(yè)類企業(yè)；股權結構合理，非公有資本股東所持股份應達到一定比例，公司董事會中有非公有資本股東推薦的董事；公司治理結構健全，建立市場化的勞動人事分配制度和業(yè)績考核評價體系，形成管理人員能上能下、員工能進能出、收入能增能減的市場化機制；營業(yè)收入和利潤90%以上來源于所在企業(yè)集團外部市場。

3.國有科技型企業(yè)引入員工持股的條件

國有科技型企業(yè)應當產權明晰、發(fā)展戰(zhàn)略明確、管理規(guī)范、內部治理結構健全并有效運轉，同時具備以下條件：企業(yè)建立了規(guī)范的內部財務管理制度和員工績效考核評價制度。年度財務會計報告經過中介機構依法審計，且激勵方案制定近3年（以下簡稱近3年）沒有因財務、稅收等違法違規(guī)行為受到行政、刑事處罰。成立不滿3年的企業(yè)，以實際經營年限計算；近3年研發(fā)費用占當年企業(yè)營業(yè)收入均在3%以上，激勵方案制定的上一年度企業(yè)研發(fā)人員占員工總數(shù)10%以上（國家高新技術企業(yè)可以豁免對研發(fā)費用和研發(fā)人員的要求）。

（五）員工持股具體要求

1.持股員工范圍

在關鍵崗位工作并對公司經營業(yè)績和持續(xù)發(fā)展有直接或較大影響的科研人員、經營管理人員和業(yè)務骨干。

黨中央、國務院和地方黨委、政府及其部門、機構任命的國有企業(yè)領導人員不得持股。外部董事、監(jiān)事不參與員工持股。

2.員工出資

國有企業(yè)、國有股東不得向員工無償贈與股份，不得向持股員工提供墊資、擔保、借貸等財務資助。持股員工不得接受與員工持股企業(yè)有生產經營業(yè)務往來的其他企業(yè)的借款或融資幫助。

3.入股價格

在員工入股前，應按照有關規(guī)定對企業(yè)進行財務審計和資產評估，員工入股價格不得低于經核準或備案的每股凈資產評估值。

4.持股比例

（1）混合所有制企業(yè)

員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%，單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%。

（2）國有科技型企業(yè)

大型企業(yè)的股權激勵總額不超過企業(yè)總股本的5%；中型企業(yè)的股權激勵總額不超過企業(yè)總股本的10%；小、微型企業(yè)的股權激勵總額不超過企業(yè)總股本的30%；單個激勵對象獲得的激勵股權不得超過企業(yè)總股本的3%。

5.股權結構

實施員工持股后，應保證國有股東控股地位，且其持股比例不得低于公司總股本的34%。

6.股權鎖定期

混合所有制企業(yè)實施員工持股，鎖定期不少于36個月；國有科技型企業(yè)實施股權激勵，鎖定期為5年。

（六）廉潔從業(yè)要求

1.禁止性行為

國有企業(yè)領導人員應當忠實履行職責。不得有利用職權謀取私利以及損害本企業(yè)利益的下列行為：個人從事營利性經營活動和有償中介活動，或者在本企業(yè)的同類經營企業(yè)、關聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務關系的企業(yè)投資入股；

2.信息公開

國有企業(yè)領導人員應當按年度向履行國有資產出資人職責的機構報告兼職、投資入股、國（境）外存款和購置不動產情況，配偶、子女從業(yè)和出國（境）定居及有關情況，以及本人認為應當報告的其他事項，并以適當方式在一定范圍內公開。

案例分析

在近年來國企員工持股實踐中，出現(xiàn)不少突破現(xiàn)有國企員工持股政策的創(chuàng)新員工持股模式。（一）中科星圖員工持股

1.企業(yè)基本情況

中科星圖股份有限公司（下稱“中科星圖”）是國有控股高科技企業(yè)，其前身為航天星圖科技（北京）有限公司。作為國內最早從事數(shù)字地球產品研發(fā)與產業(yè)化的企業(yè)，中科星圖將大數(shù)據(jù)、云計算和人工智能等新一代信息技術、地理信息技術與航空航天產業(yè)深度融合，自主研發(fā)形成了GEOVIS數(shù)字地球產品，覆蓋空天大數(shù)據(jù)獲取、處理、承載、可視化和應用等產業(yè)鏈環(huán)節(jié)，在國內數(shù)字地球行業(yè)具有領先地位。

中科星圖堅持以技術創(chuàng)新為引領，打造了一支高水平的創(chuàng)新團隊，建成數(shù)字地球院士專家工作站和博士后科研工作站，獲得專利和軟件著作權六百余項。為進一步將科研技術人員與企業(yè)綁定，中科星圖決定實施員工持股。

2.員工持股新的實現(xiàn)方式

中科星圖并沒有按照133號文或4號文實施員工持股，而是將公司核心員工視為戰(zhàn)略投資者，并通過公開掛牌方式引入員工持股。

2017年12月至2018年3月，中科星圖在北交所掛牌征集新的投資方，以經國資管理部門備案的凈資產評估值為基礎，經過競爭性談判，中科星圖引入由公司員工為主設立的投資機構（下稱“投資機構”）。

中科星圖是按照混改要求引入戰(zhàn)略投資者，而非按照國企員工持股政策實施員工持股。實際上，中科星圖董事會、股東會均未曾就設立投資機構設立或員工持股計劃形成任何決議，中科星圖員工持股創(chuàng)新之處在于：

（1）投資機構的參與主體

投資機構的合伙人雖然大部分為公司員工，但同樣存在部分高凈值外部投資人。員工與外部投資人系基于對中科星圖未來發(fā)展前景看好而對公司進行投資。

（2）投資機構的投資流程

中科星圖經內部決策程序，決定對中科星圖進行增資，并通過在北京產權交易所進場交易的方式選擇戰(zhàn)略投資者，投資者的增資價格依據(jù)資產評估結果確定。

（3）投資機構的決策權限

投資機構為有限合伙企業(yè)，其最高權力機構為全體合伙人組成的合伙人會議，合伙人會議通過選舉執(zhí)行事務合伙人對企業(yè)進行管理，中科星圖對投資機構不享有實際管理權。

（二）新風光員工持股

1.企業(yè)基本情況

新風光電子科技股份有限公司（下稱“新風光”）是一家國有控股混合所有制企業(yè)，公司是專業(yè)從事大功率電力電子節(jié)能控制技術及相關產品研發(fā)、生產、銷售和服務的高新技術企業(yè)，可以為客戶量身打造調速節(jié)能、智能控制、改善電能質量等方面的產品及解決方案。新風光主營產品包括高壓動態(tài)無功補償裝置、各類高中低壓變頻器、軌道交通能量回饋裝置、特種電源等，廣泛應用于新能源發(fā)電、軌道交通、冶金、電力、礦業(yè)、化工等領域。新風光屬于科技創(chuàng)新企業(yè)，高素質人才是公司持續(xù)發(fā)展的關鍵，為吸引和留住核心人才，新風光決定實施員工持股。

2.員工持股新的實現(xiàn)方式

新風光沒有按照133號文或4號文實施員工持股，而是由公司員工以公允價值受讓非公資本轉讓的股權，從而實現(xiàn)員工持股。

2018年12月初，新風光原自然人股東突然提出擬通過股權轉讓方式退出公司，在短期內難以找到合適的受讓方的背景下，新風光部分員工決定受讓自然人股東轉讓的股權，股權轉讓價格系根據(jù)山東舜天信誠資產評估有限公司濟寧分公司2018年11月出具的“魯舜濟評報字（2018）1209號”《新風光電子科技股份有限公司233.75萬股股權價值評估報告書》確定的評估結果為參考經雙方協(xié)商一致確定，最終公司員工以8元/股的對價受讓新風光141萬股股份。

新風光本次員工持股，本質上屬于公司員工按照公允價格向公司自然人股東受讓股份，不屬于股權激勵計劃或員工持股計劃。新風光員工持股創(chuàng)新之處在于：

1.員工持股不涉及國有股東權益

公司員工受讓公司股權的過程，系自然人權益主體之間的商業(yè)行為，不涉及國有股東權益，也不存在其他導致國有股權稀釋的情形，本次員工持股系員工自發(fā)行為，沒有執(zhí)行國有企業(yè)員工持股的相關規(guī)定要求。新風光已就上述股權轉讓在“國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”辦理完畢了備案登記，轉讓雙方已就上述股份轉讓辦理完成了交割程序，不涉及其他應當履行而未履行的程序。

2.員工入股價格根據(jù)資產評估結果協(xié)商確定

根據(jù)自然人股東與公司員工簽署的《股份轉讓協(xié)議》，自然人股東將其持有的新風光141萬股股份以8元/股的對價轉讓給公司員工，轉讓價格亦依據(jù)資產評估報告確定的結果為參考協(xié)商一致確定，與同期外部投資者入股公司的價格不存在實質性差異，轉讓定價公允、合理。

建議

（一）鼓勵改革創(chuàng)新，國企發(fā)展是硬道理

目前，國企改革“1＋N”頂層設計基本完成，國企員工持股政策也經過嚴密設計和實踐總結而日趨完善，但任何政策都不能完全預見并完美解決實施落地過程中出現(xiàn)的所有問題。國企員工持股應以做大做優(yōu)做強國有企業(yè)為原則，以提高企業(yè)的活力、競爭力、科技創(chuàng)新力為目標，探索員工持股新的實現(xiàn)方式，并在實踐中不斷總結完善，在此基礎上適時優(yōu)化相關政策，規(guī)范操作流程，杜絕暗箱操作和利益輸送，這必將有力推動國有企業(yè)科技創(chuàng)新和高質量發(fā)展。

根據(jù)“分類推進國有企業(yè)改革”的原則，不同類型國企應采用不同的改革政策，國企員工持股同樣如此，應根據(jù)企業(yè)具體情況，堅持“國企發(fā)展是硬道理”，在“法無禁止皆可為”的國企改革精神下，探索有助于實現(xiàn)企業(yè)可持續(xù)增長、提高國有資產保值增值能力的員工持股創(chuàng)新模式。（二）引導和規(guī)范國企探索員工持股新的實現(xiàn)方式

1.混合所有制企業(yè)員工持股新的實現(xiàn)方式

既然員工持股是國企混改的重要實現(xiàn)方式，應該允許混合所有制企業(yè)探索員工持股新的實現(xiàn)方式，支持對企業(yè)經營業(yè)績和持續(xù)發(fā)展有直接或較大影響的科研人員、經營管理人員和業(yè)務骨干持股。

（1）員工作為戰(zhàn)略投資者投資入股國有企業(yè)

適用國企類型：主業(yè)處于充分競爭行業(yè)和領域的商業(yè)類國有企業(yè)，已經是混合所有制企業(yè)或擬進行混合所有制改革。

實施方式：主要采取增資擴股、出資新設等方式，按照混合所有制改革的流程引入員工持股，不得排斥其他投資人。

員工投資入股的資格條件：員工應滿足國企混改對戰(zhàn)略投資者的遴選條件，員工屬于市場化用工或職業(yè)經理人，不違反《國有企業(yè)領導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》等。

員工持股的組織和管理：國有企業(yè)不得以企業(yè)名義組織此類員工投資入股活動，員工應通過合伙企業(yè)等間接方式持有企業(yè)股權，合伙企業(yè)內部應建立完善的持股決策和動態(tài)管理機制。

是否涉及國資交易監(jiān)管：涉及。

（2）員工受讓非公資本轉讓的股權

適用國企類型：主業(yè)處于充分競爭行業(yè)和領域的商業(yè)類國有企業(yè)，已經是混合所有制企業(yè)。

實施方式：采取股權受讓方式，員工以公允價值受讓非公資本轉讓的股權。

員工投資入股的資格條件：員工屬于市場化用工或職業(yè)經理人，不違反《國有企業(yè)領導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》等。

員工持股的組織和管理：國有企業(yè)不得以企業(yè)名義組織此類員工投資入股活動，員工應通過合伙企業(yè)等間接方式持有企業(yè)股權，合伙企業(yè)內部應建立完善的持股決策和動態(tài)管理機制。

是否涉及國資交易監(jiān)管：不涉及。但企業(yè)國有股東應就股權轉讓事項進行論證，并按照是否有利于做大做優(yōu)做強國有企業(yè)的原則決定是否行使股東優(yōu)先購買權。

2.科技型企業(yè)員工持股新的實現(xiàn)方式

科技是第一生產力，創(chuàng)新是引領發(fā)展的第一動力。科技創(chuàng)新能改變資源的組合方式并提高生產要素的配置效率，而企業(yè)核心員工往往是技術、知識、管理等生產要素的載體，因此科技型企業(yè)應更加大膽探索員工持股新的實現(xiàn)方式創(chuàng)新模式。

（1）科技成果轉化持股

適用國企類型：國有科技型企業(yè)或擁有科技成果的國有企業(yè)，正在實施或準備實施科技成果轉化。

實施方式：將企業(yè)科技成果作價投資形成的股權按照約定比例或法定比例（不低于50%）獎勵給員工。

員工持股的資格條件：對完成或轉化職務科技成果做出重要貢獻的員工。

是否涉及國資交易監(jiān)管：涉及。

（2）創(chuàng)新業(yè)務股權跟投

適用國企類型：主業(yè)處于充分競爭行業(yè)和領域的商業(yè)類國有企業(yè)，企業(yè)法人治理結構、內部管理體系和機制健全。

創(chuàng)新業(yè)務范圍：涉及新產業(yè)、新業(yè)態(tài)、新商業(yè)模式的業(yè)務，或投資周期較長、業(yè)務發(fā)展前景不明朗、具有較高風險和不確定性的創(chuàng)新業(yè)務。

實施方式：主要采取出資新設、增資擴股等方式，在創(chuàng)新業(yè)務初始階段實施。

員工跟投的資格條件：員工應與創(chuàng)業(yè)業(yè)務關聯(lián)程度較高，對創(chuàng)新業(yè)務的經營業(yè)績和持續(xù)發(fā)展有直接影響的管理、技術和業(yè)務骨干。

是否涉及國資交易監(jiān)管：涉及。

（三）加強對員工持股新方式的監(jiān)管

鼓勵探索員工持股創(chuàng)新，并不意味著撒手不管，而是更要加強對員工持股新方式的監(jiān)管，引導企業(yè)建立員工持股動態(tài)調整與約束機制，多角度、全方位地對員工持股進行監(jiān)督管理。

1.轉變監(jiān)管機制

國企員工持股新的實現(xiàn)方式，如果不涉及國有股東權益和國資交易監(jiān)管，原則上不需要履行事前審批程序，這就要求國資監(jiān)管結構從事前監(jiān)管轉變?yōu)槭轮小⑹潞蟊O(jiān)管，由國資監(jiān)管為主轉為國資監(jiān)管和員工民主管理相結合，尤其是注重對員工持股后續(xù)動態(tài)調整進行全程監(jiān)管，實現(xiàn)員工持股的監(jiān)管工作常態(tài)化和制度化。

2.明確監(jiān)管內容

員工持股創(chuàng)新也要遵循國企員工持股的基本原則和要求，諸如員工持股“是否依法合規(guī)、是否有國有資產流失、是否建立激勵約束長效機制、是否有利于做大做優(yōu)做強國有企業(yè)、是否違反廉潔從業(yè)要求”等，都屬于監(jiān)管內容，國有企業(yè)以及國資監(jiān)管機構要對員工持股過程中違法違規(guī)行為及時追責問責，使監(jiān)管真正發(fā)揮有效的威懾作用。

（作者系陽光時代律師事務所合伙人）