48歲的北京導(dǎo)游“龔哥”在帶領(lǐng)一個(gè)研學(xué)團(tuán)從頤和園結(jié)束行程后暈倒在大巴車內(nèi)，送醫(yī)后搶救無效去世，醫(yī)院證明顯示，“龔哥”是因?yàn)闊嵘洳。ㄖ匕Y中暑）去世的——2023年7月發(fā)生的此事曾引起社會(huì)廣泛關(guān)注。

6月18日，《工人日報(bào)》記者獨(dú)家獲知此事進(jìn)展。“龔哥”家屬代理人，北京市兩高律師事務(wù)所律師魯曉燕、周絨絨透露，在北京市石景山區(qū)人民法院調(diào)解下，“龔哥”家屬已于今年5月與“龔哥”生前所在的旅行社就賠償問題達(dá)成協(xié)議，該院也出具了民事調(diào)解書。但在民事調(diào)解書生效后，旅行社至今未支付賠償金，目前“龔哥”家屬已向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

對此，律師表示，“龔哥”家屬的維權(quán)經(jīng)歷反映出導(dǎo)游行業(yè)用工勞動(dòng)保障方面的不足，也折射出勞動(dòng)者患熱射病后維權(quán)的困境。

兼職導(dǎo)游認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系難

據(jù)了解，“龔哥”是掛靠在北京某旅行社（以下簡稱旅行社）的兼職導(dǎo)游，每年要交管理費(fèi)。

業(yè)內(nèi)人士表示，導(dǎo)游一般掛靠在旅行社或者旅游行業(yè)機(jī)構(gòu)，分為專職導(dǎo)游和兼職導(dǎo)游，前者固定服務(wù)于一家旅行社，后者則可以給多家旅行社帶團(tuán)，但一般不會(huì)簽訂勞動(dòng)合同。

根據(jù)2012年起施行的《防暑降溫措施管理辦法》第十九條規(guī)定，勞動(dòng)者因高溫作業(yè)或者高溫天氣作業(yè)引起中暑，經(jīng)診斷為職業(yè)病的，享受工傷保險(xiǎn)待遇。而在《職業(yè)病分類和目錄》所列物理職業(yè)病中，第一項(xiàng)就是中暑。同時(shí)，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第四款規(guī)定，患職業(yè)病的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

這也意味著，勞動(dòng)者出現(xiàn)職業(yè)性中暑，可以享受工傷保險(xiǎn)待遇。不過，記者在采訪中了解到，一線勞動(dòng)者出現(xiàn)職業(yè)性中暑甚至患上熱射病的情況并不少見，但真正去申請職業(yè)病診斷、認(rèn)定工傷的卻非常少。

魯曉燕表示，導(dǎo)游和旅行社的法律關(guān)系有勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系和承攬關(guān)系三種形式。勞動(dòng)者受傷后，形成勞動(dòng)關(guān)系的可以走工傷保險(xiǎn)賠償，形成勞務(wù)關(guān)系的則依據(jù)提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛維權(quán)，而承攬關(guān)系更多的是風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)。

在魯曉燕看來，“龔哥”家屬想要為其申請職業(yè)病診斷，首先要確認(rèn)“龔哥”與旅行社存在勞動(dòng)關(guān)系，但由于“龔哥”屬于兼職導(dǎo)游，想要確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的難度較大。而“龔哥”和旅行社符合勞務(wù)關(guān)系，即“龔哥”在旅行社指定的時(shí)間地點(diǎn)帶研學(xué)團(tuán)，旅行社按次支付勞務(wù)費(fèi)。

旅行社方面最初表示，其與“龔哥”之間是承攬關(guān)系，不過后來又認(rèn)可其與“龔哥”之間是勞務(wù)關(guān)系。

律師稱旅行社存在過錯(cuò)

周絨絨表示，在司法實(shí)踐中，勞務(wù)關(guān)系一般適用過錯(cuò)責(zé)任，按照過錯(cuò)程度來承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在“龔哥”因熱射病死亡一事中，旅行社存在三大過錯(cuò)：

首先，從工作強(qiáng)度方面來看，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，高溫黃色、橙色預(yù)警天氣，用人單位應(yīng)縮短勞動(dòng)者工作時(shí)間，不得安排室外露天作業(yè)勞動(dòng)者加班。但“龔哥”在39攝氏度的高溫下高強(qiáng)度勞動(dòng)，后提出異議后，旅行社并無任何答復(fù)。

其次，在及時(shí)救助方面，旅行社未及時(shí)救助，自“龔哥”發(fā)病至實(shí)際到達(dá)醫(yī)院，時(shí)間間隔近一個(gè)半小時(shí)，以致延誤了最佳救治時(shí)機(jī)。

最后，在勞務(wù)保障方面，被告沒有提供符合要求的勞動(dòng)安全衛(wèi)生條件，也沒有采取相應(yīng)的應(yīng)急預(yù)案，未盡到管理和安全保障義務(wù)。

但旅行社方面否認(rèn)自身存在過錯(cuò)，并認(rèn)為導(dǎo)游可以自行休息。

今年5月，在北京市石景山區(qū)人民法院調(diào)解下，“龔哥”家屬與旅行社自愿達(dá)成協(xié)議。記者從北京市石景山區(qū)人民法院出具的民事調(diào)解書上看到，旅行社應(yīng)當(dāng)在今年6月1日前給付“龔哥”家屬死亡賠償金、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、喪葬補(bǔ)助金、精神損害撫慰金等。

但截至記者發(fā)稿前，“龔哥”家屬仍未收到旅行社的賠償金。

兩方面發(fā)力破解維權(quán)難

北京福茂律師事務(wù)所律師張志友表示，“龔哥”家屬的維權(quán)經(jīng)歷反映出導(dǎo)游從業(yè)者權(quán)益維護(hù)機(jī)制亟待完善，也折射出勞動(dòng)者患熱射病后維權(quán)難的困境。

記者注意到，一些地方已經(jīng)開始采取措施維護(hù)導(dǎo)游的合法權(quán)益。例如，2015年8月，云南省旅游發(fā)展委員會(huì)、省人力資源和社會(huì)保障廳、省總工會(huì)聯(lián)合下發(fā)的《云南省導(dǎo)游歸屬管理及導(dǎo)游公司體制改革方案》提出，凡參加導(dǎo)游資格考試成績合格，與旅行社訂立勞動(dòng)合同或在導(dǎo)游行業(yè)組織注冊的人員，可以申請取得導(dǎo)游證。取得導(dǎo)游證后，勞動(dòng)關(guān)系在旅行社的導(dǎo)游人員，需從事導(dǎo)游業(yè)務(wù)活動(dòng)，應(yīng)接受勞動(dòng)關(guān)系所屬的旅行社的管理和委派；在導(dǎo)游行業(yè)組織注冊的導(dǎo)游，需從事導(dǎo)游業(yè)務(wù)活動(dòng)，應(yīng)與導(dǎo)游公司訂立勞動(dòng)合同，并接受導(dǎo)游公司派遣。旅行社如需聘請具有特定語種語言能力的人員臨時(shí)從事導(dǎo)游服務(wù)工作，須與該人員訂立勞動(dòng)合同，并由旅行社申請領(lǐng)取臨時(shí)導(dǎo)游證。

“導(dǎo)游行業(yè)用工比較復(fù)雜，兼職導(dǎo)游的權(quán)益更是難以保障。如果導(dǎo)游都能與旅行社或者導(dǎo)游公司簽訂勞動(dòng)合同，那么他們在工作中受傷或者發(fā)生熱射病等情況，就能夠更順利地認(rèn)定工傷，拿到賠償。”張志友表示。

當(dāng)然，張志友也指出，確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系只是熱射病工傷認(rèn)定需要邁過的第一道坎，另一道坎則是職業(yè)病診斷。而職業(yè)病診斷往往需要用人單位配合提供相應(yīng)的證據(jù)材料，如果用人單位不配合，勞動(dòng)者很難取得這些證據(jù)，也就難以進(jìn)行職業(yè)病診斷。

對此，張志友建議，職業(yè)病診斷、鑒定機(jī)構(gòu)要充分利用大數(shù)據(jù)收集相關(guān)材料，與勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)構(gòu)聯(lián)動(dòng)，督促用人單位提供必要材料，減輕勞動(dòng)者的負(fù)擔(dān)；同時(shí)，還要總結(jié)和優(yōu)化職業(yè)性中暑鑒定程序，按照“事實(shí)重于程序”的原則進(jìn)行職業(yè)病診斷、鑒定，而不是機(jī)械性地處處以“規(guī)定”為借口、以“程序必備”為條件，從而有效降低勞動(dòng)者維權(quán)的難度。

來源：工人日報(bào) 作者：楊召奎