經(jīng)濟觀察網(wǎng) 記者 梁冀 全國首例涉主板市場多手法操縱侵權(quán)責(zé)任糾紛案落槌。

2022年9月29日，上海金融法院對原告投資者訴被告鮮言操縱證券交易市場責(zé)任糾紛案作出一審判決并公開宣判，被告鮮言賠償原告損失共計470萬余元。此前，證監(jiān)會于2017年對鮮言沒收違法所得5.78億元、罰款28.92億元；上海市高院于2020年對鮮言判刑3年4個月，罰金1千萬元并追繳違法所得。

據(jù)悉，該案系全國首例主板市場交易型與信息型操縱混同的證券操縱侵權(quán)責(zé)任糾紛，也是首例適用民事賠償責(zé)任優(yōu)先原則、以犯罪處罰款優(yōu)先賠付投資者損失的證券類侵權(quán)案件。此外，該案涉及主板市場證券操縱認定，投資者交易損失與操縱行為的因果關(guān)系以及投資損失計算方法等諸多新穎法律問題，具有典型意義。

刑事處罰款優(yōu)先用于民事賠償

2022年7月25日，上海金融法院公開開庭審理原告于某等13名投資者與被告鮮言操縱證券交易市場責(zé)任糾紛一案，該案是上海金融法院審理的首例涉A股主板市場操縱證券民事賠償糾紛案件。

據(jù)上海金融法院通報，此案中，鮮言具體采用了連續(xù)買賣、洗售或?qū)Φ菇灰住⑻摷偕陥蟆⒗眯畔?yōu)勢操縱等四種手法。前三種屬于交易型操縱，后一種屬于信息型操縱，四種手法都服務(wù)于同一目的，被整體視為一個操縱證券市場行為。

鮮言認可實施了證券操縱行為，但認為其操縱行為于2015年6月12日結(jié)束，此后投資者的交易行為與其無因果關(guān)系；標的股票價格波動主要受到2015年股市異常波動等系統(tǒng)性風(fēng)險的影響；投資者存在非理性投資行為，應(yīng)當對投資損失自擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；信息型操縱同時構(gòu)成證券虛假陳述，應(yīng)由標的公司承擔(dān)主要賠償責(zé)任等等。

對此，上海金融法院認為，此案中，操縱行為開始日為2014年1月17日，結(jié)束日為2015年6月12日。操縱行為影響消除日認定上，為銜接操縱與虛假陳述民事責(zé)任，考慮到虛假陳述的司法解釋已經(jīng)對虛假信息的影響消除時間做出明確規(guī)定，上海金融法院確認2016年11月14日作為信息型操縱影響消除之日，該日距整個操縱行為結(jié)束長達一年多之久，期間標的股票多次累計換手率超過100%，應(yīng)當能夠涵蓋交易型操縱的影響消除合理期間，可以作為整個操縱行為影響消除之日。

就損失因果關(guān)系而言，上海金融法院認為，證券價格受到大盤、行業(yè)、發(fā)行人自身風(fēng)格等各種因素影響，要準確認定損失因果關(guān)系，須合理剝離與操縱行為無關(guān)之因素對股價的影響，這涉及到金融資產(chǎn)定價問題，也與投資者損失核定緊密相關(guān)，宜由專業(yè)第三方機構(gòu)在投資者損失核定中解決。

最終，上海金融法院判令被告鮮言賠償原告損失共計470萬余元。不過，由于鮮言表示在行政責(zé)任和刑事責(zé)任追究下，已無力承擔(dān)本案民事賠償責(zé)任。投資者勝訴可能面臨無財產(chǎn)可供執(zhí)行的風(fēng)險。

依據(jù)2014年《證券法》第二百三十二條所確立的民事賠償責(zé)任優(yōu)先原則，上海金融法院對鮮言操縱證券市場刑事案件中相應(yīng)款項進行了相應(yīng)保全。判決生效后，上述款項可優(yōu)先用于執(zhí)行民事判決確定的賠償責(zé)任，最大程度實現(xiàn)證券中小投資者權(quán)利救濟。

遭證監(jiān)會罰沒近35億元

2017年3月，證監(jiān)會認定，鮮言具有相關(guān)信托計劃的投資決策權(quán)，其利用賬戶組進行的證券交易符合操縱證券市場特征。信托計劃設(shè)立、存續(xù)目的并不影響其交易行為的違法性。

2014年4月24日、5月13日香港多倫通過二級市場減持“多倫股份”，賬戶組同時申報買入，香港多倫與賬戶組之間兩天合計成交1559.51萬股，此種交易方式一方面構(gòu)成《證券法》第七十七條第一款第（三）項規(guī)定的“在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量”所述情形，另一方面亦表明鮮言具有隱蔽持股，為操縱行為創(chuàng)造條件的主觀故意。

2015年5月，多倫股份發(fā)布公告，將公司名稱變更為“匹凸匹金融信息服務(wù)（上海）股份有限公司”，并稱獲得控股股東香港多倫持有的估值10億元的www.p2p.com域名使用授權(quán)。

證監(jiān)會認為，對于多倫股份更名事宜，在互聯(lián)網(wǎng)金融題材大熱期間，鮮言控制信息披露的節(jié)奏，同時發(fā)布誤導(dǎo)性的公告。在www.p2p.com網(wǎng)站正在籌備、尚未開始運營的情況下，公告卻稱“可以使公司在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)處于領(lǐng)先的競爭優(yōu)勢”，該表述過度夸大、渲染給公司業(yè)務(wù)帶來的影響，誤導(dǎo)投資者。鮮言在明知網(wǎng)站尚未運營的情況下，卻利用上市公司發(fā)布誤導(dǎo)性公告，具有明顯的操縱意圖。

操縱期間，鮮言作為時任多倫股份實際控制人、董事長、董事會秘書，利用資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢、信息優(yōu)勢，連續(xù)買賣“多倫股份”，買入量排名第一的有93個交易日，排名居前兩名的交易日共計110個，排名居前三名的交易日共計117個。隨著賬戶組的逐步買入，其所持“多倫股份”比例逐步上升，有179個交易日持股比例在5%以上，并有60個交易日持股比例超過10%。

此外，鮮言頻繁、大量在自己控制的賬戶之間進行證券交易、虛假申報的行為明顯不以成交為目的，具有操縱的主觀意圖。鮮言通過上述一系列行為，影響“多倫股份”價格和交易量，嚴重擾亂市場秩序，構(gòu)成市場操縱。

綜上，證監(jiān)會對鮮言操縱“多倫股份”行為，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得5.78億元，并處以28.92億元罰款；對鮮言信息披露違法行為，給予警告，處以60萬元罰款。