◎記者 梁銀妍 常佩琦

8月29日，中證中小投資者服務(wù)中心（下稱“投服中心”）舉行健全退市過程中投資者賠償救濟機制研討會。

與會專家認為，退市本身并不必然導(dǎo)致賠償，但存在重大違法違規(guī)必須“一追到底”。同時，除財務(wù)造假、欺詐發(fā)行外，其他情形下能否民事索賠需要根據(jù)是否存在違法或者違約行為，具體案例具體分析，探究退市的真正原因，根據(jù)事實和因果關(guān)系確認過錯大小和所導(dǎo)致的損益情況。

不斷完善退市投資者賠償救濟機制

與會專家普遍認為，面臨退市的公司多數(shù)處于風險交織狀態(tài)，喪失投資價值。從嚴執(zhí)行退市新規(guī)，有利于推動資本市場風險出清，從根本上保護投資者合法權(quán)益。對于退市公司個體，退市后將直接影響投資者經(jīng)濟利益，因此，加大退市力度必然會經(jīng)歷個體與整體、短期利益與長期利益沖突的陣痛，需要不斷推動健全退市過程中投資者賠償救濟機制，保護投資者合法權(quán)益。

不少專家提及，在我國資本市場中，個人投資者占有非常高的比例，如果把公司退市作為一種投資風險來看，則他們對風險的識別、應(yīng)對和承受能力，與機構(gòu)投資者相比相對較弱，比較容易受到損害、更需要加強保護。

專家表示，國家設(shè)立了專門的投保機構(gòu)，應(yīng)當充分發(fā)揮其功能作用。但是，損害賠償屬于民事責任范疇，首先需要投資者自己去積極主張權(quán)利、尋求救濟，投資者是維護自身權(quán)利的第一責任人。不論是普通代表人訴訟，還是由投保機構(gòu)參加的特別代表人訴訟，都需要受害投資者挺身而出，首先提起民事訴訟。因此，應(yīng)當充分調(diào)動投資者依法維權(quán)的積極性和主動性，在此基礎(chǔ)上才是如何更好發(fā)揮投保機構(gòu)的支持作用，不能本末倒置。

同時，投資者維權(quán)不能僅靠訴訟一條路，專業(yè)調(diào)解、仲裁等非訴方式也非常重要，構(gòu)成了退市投資者賠償救濟機制的組成部分。一位專家強調(diào)，需要研究加大“示范判決+專業(yè)調(diào)解”、訴調(diào)對接、仲調(diào)對接等的適用力度，充分發(fā)揮調(diào)解等非訴方式在化解資本市場矛盾糾紛中的作用。同時，充分發(fā)揮公益律師、證券從業(yè)律師支持作用。

損害賠償前提是有違法或違約行為

上市公司退市，是否一定涉及投資者損害賠償問題？與會專家一致認為，上市公司退市與投資者損害賠償之間是相互獨立的關(guān)系，退市不必然導(dǎo)致相關(guān)主體承擔向投資者賠償?shù)呢熑巍?/p>

據(jù)悉，退市包括強制退市、主動退市兩類，其中強制退市分為交易類、財務(wù)類、規(guī)范類以及重大違法類四種類型。

有專家認為，投資者損失賠償與退市行為本身無直接聯(lián)系。證券法關(guān)于投資者賠償?shù)囊?guī)定沒有區(qū)分正常交易還是退市環(huán)節(jié)，關(guān)鍵是在于有關(guān)主體是否存在違法或者違約行為；如果沒有違法或者違約行為，投資者索賠在法律上沒有規(guī)定。

“對于并無違法違規(guī)行為而退市的公司，應(yīng)遵循買者自負原則，投資者自行承擔投資損失。”上述專家表示，監(jiān)管機構(gòu)的投保工作重點在于全流程嚴格監(jiān)管上市公司，督促上市公司及時、及早揭示投資風險，以及督促證券公司落實投資者保護工作中的責任，引導(dǎo)投資者樹立理性投資、價值投資理念。

也有專家強調(diào)：“在實踐中需在個案基礎(chǔ)上，按照有無違法或者違約行為，并結(jié)合相關(guān)行為與退市的因果關(guān)系，確定是否存在賠償責任以及責任大小。”

更有專家直言，如果不考慮有無違法行為或者違約行為，公司退市就賠償，也即無差別賠付，相當于為風險投資提供了剛性兌付，有可能加劇市場對績差公司的炒作，從而弱化風險揭示功能，不利于資本市場理性投資文化和生態(tài)的建設(shè)。

必須“追首惡”“懲幫兇”

與會專家一致認為，雖然退市本身并不必然導(dǎo)致民事賠償，但對于存在違法違規(guī)行為的退市公司，必須要一追到底、依法嚴懲，絕不能一退了之；同時要用足用好公司法等法律法規(guī)。比如新公司法第一百九十一條規(guī)定了董事對第三人的賠償責任，結(jié)合“事實董事”“影子董事”的規(guī)定，就可以實現(xiàn)對負有責任的控股股東、實際控制人的責任追究，達到“追首惡”的目的。

“無論公司是否退市，只要公司存在財務(wù)造假等重大違法違規(guī)行為，均需要承擔相關(guān)責任，其責任的承擔與公司是否退市沒有直接關(guān)系。”有專家強調(diào)，如退市公司存在財務(wù)造假、欺詐發(fā)行，受損投資者可起訴索賠；如退市公司存在大股東等資金占用，符合條件的股東除起訴要求大股東等歸還占用資金外，也可通過代位訴訟要求未勤勉盡責、負有責任的董監(jiān)高等承擔賠償責任。

部分專家建議，建立董監(jiān)高薪酬追償機制，在上市公司章程中列明薪酬追償條款；用好用足新公司法，因大股東、董監(jiān)高等違背信義義務(wù)導(dǎo)致公司退市，適格股東可提起股東代位訴訟，追究相關(guān)責任，并啟動索賠、追討公司利益。