林倩/文

違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，就是通常所說的進(jìn)出口貿(mào)易活動(dòng)中的違規(guī)行為。根據(jù)海關(guān)法律的規(guī)定，違規(guī)行為，或多或少，都要處以一定數(shù)額的罰款，至少也要予以書面警告。

但是，哪些違規(guī)行為，可以不被海關(guān)處罰？

2021年版的《行政處罰法》頒布實(shí)施之后，規(guī)定了多種不需要處罰的情形，企業(yè)或者個(gè)人違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，同樣可以根據(jù)處罰法這些規(guī)定的情形，免于行政處罰。

分析進(jìn)出口貿(mào)易領(lǐng)域的諸多違規(guī)行為，下列常見的違規(guī)行為可以不被處罰（不包括因違法事實(shí)不清而不處罰的情形）： 

一、無主觀過錯(cuò)的，可以不處罰

“無過錯(cuò)不處罰”，是行政法律的一項(xiàng)基本原則，一直運(yùn)用于行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法實(shí)踐中，2021年出臺的新《行政處罰法》第33條，將這一原則轉(zhuǎn)化為法律的明文規(guī)定，從而“無過錯(cuò)不處罰”原則，實(shí)現(xiàn)了法律原則法條化，讓行政立法向前邁出一大步。但是，在海關(guān)執(zhí)法實(shí)踐中，哪些違規(guī)行為可以根據(jù)“當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯(cuò)的，不予行政處罰”的規(guī)定，從而作出不處罰決定，還有待海關(guān)進(jìn)一步制定裁量基準(zhǔn)，增強(qiáng)執(zhí)法的可操作性。

1.商品歸類錯(cuò)誤，大多可以不處罰

當(dāng)事人的主觀過錯(cuò)，是指企業(yè)或者個(gè)人實(shí)施某種行為時(shí)主觀上具有的故意或者過失。企業(yè)申報(bào)的商品歸類（商品編號），與海關(guān)最終認(rèn)定的商品歸類不一致，是商品歸類錯(cuò)誤，但大多數(shù)當(dāng)事人并沒有主觀過錯(cuò)，可以依法不被處罰。

一種進(jìn)出口商品的歸類，如果是“明確的商品歸類事項(xiàng)”，例如在稅則條文中列名的商品“雞”，商品六位數(shù)編號為010511，但企業(yè)將其申報(bào)為010513（鴨），那就是明顯的錯(cuò)誤，主觀上不是故意就是過失，企業(yè)具有主觀過錯(cuò)，根據(jù)法律規(guī)定，屬于違規(guī)行為，應(yīng)當(dāng)接受海關(guān)的行政處罰；但是，一種進(jìn)出口商品的歸類，如果不是“明確的商品歸類事項(xiàng)”，例如進(jìn)口“汽車空調(diào)散熱器芯”，不同的海關(guān)，不同的企業(yè)，不同的行業(yè)協(xié)會或者不同的行政主管機(jī)關(guān)，甚至不同的國家海關(guān)或者專業(yè)組織，對該商品具有不同的歸類認(rèn)知或者結(jié)論，有的認(rèn)為屬于空調(diào)器零部件（841590），有的認(rèn)為屬于汽車零部件（870829），那么，企業(yè)的歸類申報(bào)與主管海關(guān)最終認(rèn)定的歸類結(jié)論不一致，企業(yè)的歸類申報(bào)錯(cuò)誤，就不能認(rèn)為屬于企業(yè)的故意或者過失，應(yīng)當(dāng)屬于技術(shù)性歸類差錯(cuò)，企業(yè)不具有主觀過錯(cuò)，這種歸類錯(cuò)誤，可以依法不予行政處罰。

進(jìn)出口商品，屬于“明確的商品歸類事項(xiàng)”畢竟少數(shù)，只有那些稅則條文、品目注釋、歸類決定、行政裁定或者歸類預(yù)裁定中，對商品歸類作出明確列名或者描述的，才是明確的商品歸類事項(xiàng)，其他絕大多數(shù)商品并沒有列名，是否屬于“明確的商品歸類事項(xiàng)”？需要海關(guān)商品歸類專業(yè)機(jī)構(gòu)（海關(guān)總署稅管局）做出書面判斷，才能作為該商品是不是“明確的商品歸類事項(xiàng)”的依據(jù)。

所以，企業(yè)進(jìn)出口商品歸類錯(cuò)誤，少部分可能構(gòu)成申報(bào)不實(shí)違規(guī)，大部分可以根據(jù)《行政處罰法》第33條“無過錯(cuò)不處罰“的規(guī)定，不予行政處罰。

2.貨主、代理和報(bào)關(guān)三方主體無過錯(cuò)的可以不處罰

與進(jìn)出口貿(mào)易相關(guān)的主體，主要是進(jìn)出口貨物的實(shí)際貨主，貨物的進(jìn)出口代理商，以及進(jìn)出口貨物的報(bào)關(guān)企業(yè)。一票報(bào)關(guān)單涉嫌申報(bào)不實(shí)違規(guī)，海關(guān)處罰實(shí)際貨主？處罰進(jìn)出口代理商？還是處罰報(bào)關(guān)行？取決于進(jìn)出口貨物申報(bào)過程中，誰有主觀過錯(cuò)，海關(guān)就處罰誰。

一般情況下，申報(bào)不實(shí)違規(guī)的行政處罰，進(jìn)出口貨物的代理商是首當(dāng)其沖的責(zé)任主體，因?yàn)楦鶕?jù)《海關(guān)法》第24條、54條的規(guī)定，進(jìn)出口貨物的收、發(fā)貨人，是如實(shí)向海關(guān)申報(bào)的義務(wù)人，也是納稅義務(wù)人，只要涉嫌申報(bào)不實(shí)違規(guī)，海關(guān)首先追究行政法律關(guān)系相對人的責(zé)任（進(jìn)出口貨物的代理商），除非代理商有理由證明自己沒有過錯(cuò)，才可以脫身。

無論是商品歸類，還是商品價(jià)格，如果申報(bào)錯(cuò)誤的數(shù)據(jù)（歸類或者價(jià)格等）是委托人（實(shí)際貨主）提供的，代理商又盡了合理審查的義務(wù)，代理商即便申報(bào)錯(cuò)誤，是可以不背這個(gè)違法責(zé)任黑鍋的，法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由實(shí)際貨主承擔(dān)（雙抬頭報(bào)關(guān)單的消費(fèi)使用單位或者生產(chǎn)銷售單位），因?yàn)榇砩虥]有主觀過錯(cuò)，但是代理商得向海關(guān)提供證據(jù)，證明錯(cuò)誤數(shù)據(jù)是委托人提供的。

報(bào)關(guān)行是不是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)申報(bào)不實(shí)的法律責(zé)任？其理由也是一樣的，如果報(bào)關(guān)行根據(jù)代理商或者其他委托人提供的數(shù)據(jù)申報(bào)，自己盡到合理的審查義務(wù)，就沒有法律責(zé)任，但如果沒有合理審查，盡管不是自己編造的數(shù)據(jù)，也是有審查責(zé)任的。

單抬頭的報(bào)關(guān)單，實(shí)際貨主沒有出現(xiàn)在報(bào)關(guān)單上，即便錯(cuò)誤數(shù)據(jù)是實(shí)際貨主提供的，代理商沒有過錯(cuò)，因?yàn)樨浿鞑皇呛ｊP(guān)行政法律關(guān)系的相對人，海關(guān)一般不會揭開“面紗“去追究貨主的法律責(zé)任，除非貨主涉嫌走私犯罪，這一點(diǎn)代理商應(yīng)當(dāng)特別予以注意，有時(shí)候這個(gè)鍋，不愿意背也得自己背。 

3.特許權(quán)使用費(fèi)和特殊關(guān)系的“是”與“否”申報(bào)有誤，也可能不處罰

貨主或者代理商，告訴報(bào)關(guān)企業(yè)存在特殊關(guān)系，或者存在支付特許權(quán)使用費(fèi)的情況，但報(bào)關(guān)行還是申報(bào)為“否”，過錯(cuò)責(zé)任在于報(bào)關(guān)企業(yè)；但是，報(bào)關(guān)企業(yè)填報(bào)為“否”，有證據(jù)證明填報(bào)后提交給委托人進(jìn)行過審核的，可以作為證據(jù)，證明報(bào)關(guān)企業(yè)沒有主觀過錯(cuò)，不予行政處罰，代理商的責(zé)任排除也是同樣的道理。

二、首次違規(guī)的，可以不處罰

企業(yè)或者個(gè)人，第一次違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的，根據(jù)《行政處罰法》第33條的規(guī)定，可以不處罰，但前提是危害后果輕微。企業(yè)或者個(gè)人違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，可能會產(chǎn)生以下不同的危害后果：

一是漏繳稅款。漏繳稅款多少算是危害后果輕微？少繳稅款5萬、3萬元或者1萬元算不算后果輕微？或者1萬元以下才算后果輕微？后果輕微是一個(gè)相對概念，海關(guān)可以根據(jù)每票進(jìn)口報(bào)關(guān)單的平均征稅數(shù)額進(jìn)行判斷，假如平均每票報(bào)關(guān)單的稅款是5萬元，則5萬元肯定不能算是后果輕微，至少1萬元以下才能算是后果輕微，但也不能太低，因?yàn)榇蠖鄶?shù)少繳2000-3000元稅款的違規(guī)行為，海關(guān)都可以無條件做不立案處理的，至少也得5000元以上的才算是危害后果輕微，希望海關(guān)相關(guān)部門能夠盡早制定危害后果輕微的合理標(biāo)準(zhǔn)，讓各個(gè)海關(guān)在執(zhí)法中能夠?qū)ζ髽I(yè)的首違不罰作出明確的判斷，提高實(shí)操的效率。

二是影響海關(guān)統(tǒng)計(jì)或者監(jiān)管秩序。企業(yè)進(jìn)出口貨物，歸類、價(jià)格、原產(chǎn)地和數(shù)量等申報(bào)不實(shí)，可能影響稅款征收，但商品規(guī)格、目的地、啟運(yùn)地等申報(bào)不實(shí)，可能只影響海關(guān)統(tǒng)計(jì)準(zhǔn)確性，進(jìn)出口商是否存在特殊關(guān)系、特許權(quán)費(fèi)支付與否的申報(bào)不實(shí)，特定減免稅貨物的擅自抵押，海關(guān)監(jiān)管貨物的區(qū)外存放等等，只影響海關(guān)監(jiān)管秩序，上述這些程序性申報(bào)不實(shí)的違規(guī)行為，應(yīng)該可以被認(rèn)定為危害后果輕微，首次違規(guī)可以依法不予處罰。

三是影響出口退稅和許可證管理。歸類申報(bào)不實(shí)影響出口退稅管理的，危害后果是否輕微，可以根據(jù)可能多退稅款的數(shù)額來確定，其標(biāo)準(zhǔn)類似于影響稅款征收；申報(bào)不實(shí)影響許可證管理的，則要看進(jìn)出口貨物的價(jià)值，將應(yīng)當(dāng)提交進(jìn)口許可證的貨物申報(bào)為不需要提交許可證的，涉案貨物價(jià)值低于人民幣5萬元的，是不是可以認(rèn)為是危害后果輕微？也希望海關(guān)盡快出臺相應(yīng)的裁量基準(zhǔn)。

三、情節(jié)輕微無危害后果的，可以不處罰

影響海關(guān)統(tǒng)計(jì)，雖然違法情節(jié)輕微，但產(chǎn)生了影響海關(guān)統(tǒng)計(jì)準(zhǔn)確性的危害后果，而不是無危害后果，不能按照《行政處罰法》第33條規(guī)定的“情節(jié)輕微無危害后果”的規(guī)定不予處罰。但是，企業(yè)有很多的行為，雖然違規(guī)，但沒有產(chǎn)生任何危害后果，例如：加工貿(mào)易手冊延期核銷，臨時(shí)出境貨物沒有按規(guī)定期限復(fù)運(yùn)入境，特定減免稅貨物存放于非備案地點(diǎn)，加工貿(mào)易保稅料件外發(fā)加工已收回，海關(guān)監(jiān)管貨物運(yùn)輸途中更換運(yùn)輸工具等等，都是違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為，但是既沒有偷稅漏稅或者影響出口退稅，也沒有影響統(tǒng)計(jì)，更不是影響許可證管理，談不上有什么危害后果，貨物均在海關(guān)的監(jiān)管狀態(tài)之下，只是監(jiān)管期間存在沒有按照海關(guān)規(guī)定操作而已，這些違規(guī)行為，只要恢復(fù)了海關(guān)監(jiān)管，老林認(rèn)為，都可以考慮根據(jù)《行政處罰法》第33條的規(guī)定，屬于情節(jié)輕微無危害后果，不予行政處罰。

四、不具備主體資格的，不予處罰

有沒有行政行為能力？決定了行為人要不要被行政處罰。沒有行政行為能力的人，即便實(shí)施了違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為，也不應(yīng)當(dāng)被行政處罰。例如一個(gè)未成年人未滿14周歲，從境外回國攜帶了一塊手表，入境時(shí)走無申報(bào)通道被海關(guān)查獲，根據(jù)《行政處罰法》第30條的規(guī)定，不應(yīng)當(dāng)予以行政處罰，將手表退運(yùn)出境或者征稅進(jìn)境即可；一個(gè)精神疾病不能辨認(rèn)自己的人，攜帶違禁品入境未申報(bào)的，海關(guān)將違禁品收繳或者退運(yùn)即可，不能予以行政處罰。

對于企業(yè)來說，已經(jīng)被注銷或者吊銷企業(yè)注冊登記的，沒有了行政主體資格，海關(guān)不能對其予以行政處罰，當(dāng)然，如果是惡意注銷的，海關(guān)可以協(xié)調(diào)市場監(jiān)督管理部門予以恢復(fù)企業(yè)主體，然后再進(jìn)行處罰；如果是公司的分支機(jī)構(gòu)，且財(cái)務(wù)沒有獨(dú)立核算資格的，雖有辦公場所和職能部門，也不具有行政主體資格，不能予以行政處罰；境外的企業(yè)主體，在國內(nèi)沒有辦事處的，同樣不具有中國海關(guān)的行政處罰主體資格，不應(yīng)當(dāng)被海關(guān)行政處罰。

五、主動(dòng)披露的，可以不處罰

企業(yè)或者個(gè)人在海關(guān)發(fā)現(xiàn)之前，主動(dòng)披露自己的違規(guī)行為，海關(guān)在一定條件下對違規(guī)行為可以不予行政處罰。海關(guān)分別于2019年和2022年發(fā)布了161號公告和54號公告，對涉稅違規(guī)行為，在6個(gè)月之內(nèi)主動(dòng)披露的，不予行政處罰，違規(guī)行為超過6個(gè)月未滿1年的，少繳稅款在100萬以內(nèi)的，也可以不予處罰。對非涉稅違規(guī)，如影響海關(guān)統(tǒng)計(jì)，影響許可證管理，或者其他非涉稅違規(guī)行為，當(dāng)事人主動(dòng)披露的，是不是可以不予行政處罰，在公告中沒有明確規(guī)定。但是，根據(jù)《稽查條例實(shí)施辦法》第四章和海關(guān)執(zhí)法實(shí)踐，主動(dòng)披露情節(jié)輕微沒有危害后果的行為，主動(dòng)披露程序性違規(guī)的行為，均應(yīng)當(dāng)不予行政處罰。

上述違規(guī)不處罰的情形，是筆者根據(jù)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)作出的概括、判斷、分析和建議，僅供各界參考，不能作為海關(guān)執(zhí)法依據(jù)，也不能作為企業(yè)行動(dòng)的依據(jù)。

作者簡介：

林倩，北京德和衡律師事務(wù)所高級合伙人、國際貿(mào)易與海關(guān)業(yè)務(wù)中心總監(jiān)、海關(guān)法律業(yè)務(wù)部主任，中國政法大學(xué)兼職教授，《老林說法》專著作者，進(jìn)出口貿(mào)易和海關(guān)法律業(yè)務(wù)領(lǐng)域?qū)＜倚吐蓭煛Ｉ瞄L走私犯罪辯護(hù)、海關(guān)納稅和行政處罰爭議解決，以及貿(mào)易合規(guī)咨詢等法律業(yè)務(wù)。先后為多家跨國公司和國內(nèi)大型企業(yè)，提供了進(jìn)出口貨物的商品歸類、特許權(quán)使用費(fèi)和轉(zhuǎn)移定價(jià)等納稅爭議解決的法律服務(wù)，為海關(guān)行政處罰爭議解決提供了法律服務(wù)。