經(jīng)濟(jì)觀察報 記者 蔡越坤 一份遠(yuǎn)至東加勒比最高法院商業(yè)法庭的判決書，在國內(nèi)金融行業(yè)和律師行業(yè)中掀起了一陣輿論漩渦。與此同時，該判決書中涉及的家族信托，亦被置于風(fēng)口浪尖。

2017年8月，魯南制藥集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱“魯南制藥”）創(chuàng)始人趙志全獨生女兒趙龍向東加勒比最高法院提起訴訟。歷時4年，關(guān)于魯南制藥25.7%的股份到底歸誰所有的問題，東加勒比最高法院終于在2021年7月20日判決趙龍勝訴。

該份判決曝光了國內(nèi)一線知名律所金杜律師事務(wù)所的合伙人王建平牽涉魯南制藥股權(quán)代持，以及與兩個家族信托的糾紛之中。

針對此，7月28日，趙龍在接受經(jīng)濟(jì)觀察報記者采訪時回復(fù)表示：“暫時沒時間，建議通讀判決。”

7月29日，另一位金杜律師事務(wù)所的合伙人向記者證實，目前金杜律師事務(wù)所官方暫未對王建平與魯南制藥事件發(fā)聲。

上述另一位金杜律師事務(wù)所的合伙人向記者提供了一份顯示為王建平所寫的《關(guān)于魯南制藥集團(tuán)股份有限公司外資股的歷史演變、海外信托和管理權(quán)之爭的說明》（以下簡稱《說明》），其中對魯南制藥境外股權(quán)重組與海外信托的設(shè)立等背景做了說明，并對趙志全去世前將海外股權(quán)問題的真實處置意圖做出了懷疑。

香港一家服務(wù)離案信托的財富管理機(jī)構(gòu)人士向記者分析表示，因為境外信托跟國內(nèi)信托適用不同的法律體系，境外信托首先要注意的就是法律風(fēng)險。該事件作為信托受托方也做到了委托人的搭建信托的意愿。問題出現(xiàn)在第三方代持協(xié)議上。

一位長期從事金融案件的律師向記者分析，股權(quán)代持行為基于自身屬性，必然會面臨風(fēng)險。首先，股權(quán)代持行為如果不存在其他違法目的的情況下，是合法的。委托人有權(quán)基于自身合法持有的財產(chǎn)性權(quán)利，委托受托人持有自己的財產(chǎn)。因此，在實施股權(quán)代持的過程中，一定要合理的規(guī)劃好知情人范圍、相關(guān)文書的保存等工作，在保密性與安全性之間做好平衡。

“股權(quán)代持”埋風(fēng)險

魯南制藥與王建平的糾葛背后事由，要追溯至20世紀(jì)90年代。

東加勒比最高法院判決書中，詳細(xì)披露其中過程：

魯南制藥的前身始創(chuàng)于1968年，是郯南勞動大學(xué)校辦工廠——郯南制藥廠。當(dāng)時，郯南制藥廠設(shè)備陳舊，技術(shù)落后，經(jīng)營困難，全靠趙志全承包經(jīng)營藥廠后才起死回生，日漸起色。在趙志全的經(jīng)營管理下，藥廠逐漸壯大，并在1994年改制為魯南制藥股份有限公司。2006年，魯南制藥又更名為現(xiàn)在的魯南制藥集團(tuán)股份有限公司。

20世紀(jì)90年代，中國向有外國投資者的國內(nèi)企業(yè)提供稅收優(yōu)惠政策。魯南制藥為了享有中外合資企業(yè)的稅收優(yōu)惠，找到當(dāng)時煙臺華聯(lián)發(fā)展集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱“煙臺發(fā)展公司”）在境外的全資子公司魯信（美國）有限公司（SITICAMERICAINC.，以下簡稱“魯信公司”）合資，魯信公司持股魯南制藥25.7%，使得魯南制藥成為可以享受稅收優(yōu)惠的中外合資企業(yè)。

2000年，魯南制藥與煙臺發(fā)展公司出現(xiàn)經(jīng)營分歧，雙方最終達(dá)成協(xié)議，魯信公司將持有的魯南制藥25.7%的股權(quán)賣給凱倫美國公司（KunlunUS）。凱倫美國公司是由魯南制藥的委托律師王建平及其妻子魏某在美國設(shè)立的公司。

2001年3月15日，魯南制藥和凱倫美國公司簽訂《股權(quán)代持協(xié)議》，約定由魯南制藥提供資金，委托凱倫美國公司以凱倫美國公司的名義購買魯信公司持有的25.7%的魯南制藥股權(quán)；凱倫美國公司應(yīng)根據(jù)魯南制藥的指示代其行使股東權(quán)利；魯南制藥有權(quán)以凱倫美國公司的名義處分代持股權(quán)并有權(quán)隨時終止代持協(xié)議；魯南制藥每年應(yīng)向凱倫美國公司支付8萬元人民幣的服務(wù)費。

且《股權(quán)代持協(xié)議》明確指出，雙方有義務(wù)對本協(xié)議內(nèi)容絕對保密。對不履行保密義務(wù)造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。

隨后在2001年4月2日，凱倫美國公司與魯信公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，以7560萬元人民幣（約1200萬美元）的價格購得2100萬股魯南制藥股份，并獲得政府批準(zhǔn)。與此同時，凱倫美國公司與魯南制藥分別投資新設(shè)了魯南貝特制藥有限公司（“貝特公司”）與魯南厚普制藥有限公司（“厚普公司”）。

其后，凱倫美國公司持有的魯南制藥及其子公司的股權(quán)通過新設(shè)BVI公司、信托等方式進(jìn)行了數(shù)次調(diào)整。截至2011年7月19日，股權(quán)結(jié)構(gòu)為：趙志全持有凱倫BVI公司100%股權(quán)，凱倫BVI公司持有安德森公司100%股權(quán)，安德森公司持有魯南制藥25.7%的股權(quán)，并分別持有厚普公司、貝特公司、魯南新時代生物技術(shù)有限公司（生物技術(shù)公司）與魯南新時代醫(yī)藥有限公司（新時代醫(yī)藥公司）25%的股權(quán)。

2011年7月，魏某（王建平的妻子，安德森公司的唯一董事）宣布設(shè)立“趙氏信托”。該信托是可撤銷信托（即委托人保留了撤銷權(quán)的信托）。信托由凱倫BVI公司作為委托人與受益人，并由安德森公司擔(dān)任受托人。信托財產(chǎn)是安德森公司持有的前述5家公司的股權(quán)。信托成立當(dāng)日，安德森公司持有的股權(quán)被轉(zhuǎn)移至魏某名下。

2014年11月趙志全去世。趙志全去世前不久，曾兩次致函指示魏某將他持有的安德森的股權(quán)及該公司名下財產(chǎn)悉數(shù)轉(zhuǎn)給生于1984年的獨生女趙龍。

2014年11月8日，趙志全將安德森的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己的女兒趙龍，并經(jīng)魏某簽字。又在當(dāng)月14日（也就是趙志全去世的當(dāng)天），趙志全再次指示魏某，表示自己授權(quán)女兒行使“趙氏信托”下的所有權(quán)利。

就此，上述顯示署名為王建平的《說明》也寫明，“大約在2014年11月下旬（具體日期我記不清楚了），趙志全的女兒趙龍到北京我的辦公室，帶給了我一封信，收信人是魏新民，是有趙志全簽字的《關(guān)于撤銷信托和辦理信托財產(chǎn)過戶的通知》，日期為2014年11月9日，具體內(nèi)容是指示魏新民按照2011年7月19日的《信托協(xié)議》的約定，在收到本通知后，將安德森公司的股權(quán)過戶給他的女兒趙龍。”

貍貓換太子？

或許，在趙志全看來，他已竭盡所能為獨生女趙龍鋪好了后路，然而，讓人意想不到的轉(zhuǎn)折，才剛剛開始。

為何魏某與王建平接到趙志全將安德森公司股權(quán)過戶給其女兒趙龍的書面指示后，卻遲遲未將安德森公司的股權(quán)過戶給趙龍？

東加勒比最高法院判決書對后面發(fā)生的事項如下披露：

2015年8月，魏某向新設(shè)立的、并由王建平、王步強(qiáng)、張貴民擔(dān)任董事的嘉德價值投資公司（JadeValueInvest－mentLtd，“嘉德公司”，持有安德森公司90%股權(quán)）與中智投資控股公司（ZhongzhiInvestmentHoldingLtd，“中智公司”，持有安德森公司10%股權(quán)）轉(zhuǎn)移安德森公司的股份。

但趙龍對此并不知曉。

其后于2016年，王建平又新設(shè)恒德公司（HengdeCo（PTC）Ltd），擔(dān)任唯一股東和董事；其妻魏某設(shè)立“菩提樹信托”（BanyanTreeTrust），指定恒德公司為受托人管理嘉德公司持有的安德森公司的90%股權(quán)，而原始受益人是趙龍與王建平的女兒。王建平作為信托保護(hù)人有權(quán)增加或移除受益人。

直到2017年2月，趙龍與王建平會面時才知道“菩提樹信托”的存在。

王建平想讓趙龍簽署相關(guān)文件以確保趙龍去世后，其女兒可以繼受信托利益，但趙龍拒絕了。同年2月末，趙龍詢問王建平嘉德公司與安德森公司之間的關(guān)聯(lián)，王建平回復(fù)，嘉德公司持有安德森公司90%的股權(quán)，另外10%由中智公司持有。

趙龍得知回復(fù)后表示，王建平已經(jīng)失去了自己的信任，要與他對簿公堂。

隨后，王建平提出其辭去菩提樹信托保護(hù)人的職務(wù)，聘任趙龍母親作為信托保護(hù)人。第二天，王建平女兒也簽發(fā)棄權(quán)聲明，放棄其在菩提樹信托的受益權(quán)。

2017年3月8日，趙龍想召集股東大會，但是魏某向魯南制藥發(fā)表聲明告知趙龍及其母親均不是安德森公司的股東。第二天，魯南制藥的另一名外部律師向趙龍出示了2001年的《代持協(xié)議》，趙龍這才得知此份協(xié)議的存在。

接下來，魯南制藥現(xiàn)任管理團(tuán)隊致函魏某，要求其停止信托運作。其后，魯南制藥還在2019年12月5日向山東省臨沂市中級人民法院起訴安德森公司，請求法院將安德森公司代持的股份還給魯南制藥。2020年4月3日，臨沂市中級人民法院作出判決，認(rèn)定代持協(xié)議解除。

2017年7月20日，恒德公司與安德森公司提起訴訟，要求法院就菩提樹信托的處理作出裁判。2017年8月21日，趙龍與凱倫BVI公司也向法院提起訴訟。法院決定兩案合并審理。庭審原定于2019年4月，但因為疫情原因，延遲到了2021年的3月。

截至東加勒比最高法院判決作出之日，原由安德森持有的魯南制藥、新時代醫(yī)藥公司以及生物技術(shù)公司的股份由張貴民新設(shè)的兩家香港公司貝普科技有限公司和博見投資本有限公司持有。據(jù)企信寶數(shù)據(jù)，張貴民為目前魯南制藥法定代表人。

對于王建平妻子魏某為何設(shè)立“菩提樹信托”，上述顯示署名為王建平的《說明》中表示，在他尚未清楚趙志全真正意圖之前，魏某作為一個美國公民，她承受的按照美國政府關(guān)于美國公民海外財產(chǎn)申報的有關(guān)規(guī)定申報財產(chǎn)的壓力越來越大。因此，系出于新設(shè)立信托后，魏某與安德森公司股權(quán)徹底脫離了法律關(guān)系，因而不再有向美國政府申報這筆財產(chǎn)的義務(wù)等因素考慮。

家族信托風(fēng)險警鐘

這一由東加勒比最高法院判決的案例，引起了國內(nèi)金融界和法律界人士對于公司治理與家族信托亂象的較大關(guān)注。

新財?shù)莱啥技易遛k公室負(fù)責(zé)人游園在接受記者采訪時表示，目前真正需要關(guān)注的是，盡管東加勒比最高法院判決趙龍勝訴，但最后該判決在中國執(zhí)行時會如何處置仍然存在不確定性，因為海外的判決也需要國內(nèi)地方的法院配合等。雖然當(dāng)下有國際司法規(guī)定：海外的判決，在國內(nèi)執(zhí)行和配合是有規(guī)定的。但是國內(nèi)的法院是否認(rèn)可海外判決的結(jié)果還存在疑慮。

關(guān)于上述股權(quán)代持行為之所以引發(fā)糾紛，上述長期從事金融案件的律師分析認(rèn)為，主要是由以下因素共同作用的結(jié)果：第一，時間跨度長，知情人員少。當(dāng)事人容易利用信息不對稱，實施資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等行為；第二，交易過程復(fù)雜，很難快速、清楚地還原事件的原貌；第三，股權(quán)代持關(guān)系方面，雙方存在嚴(yán)重的專業(yè)能力不對等。

他認(rèn)為，專業(yè)能力的巨大差距疊加上律師個人的道德風(fēng)險，容易超出一般人對風(fēng)險的認(rèn)知和控制范圍。

上述案例，也引起了國內(nèi)高凈值客戶對于家族信托風(fēng)險的關(guān)注。

游園表示，該事件核心其實已經(jīng)超越了家族信托的范疇，這應(yīng)該屬于公司治理的問題。因為從一開始，魯南制藥的公司治理就出現(xiàn)了問題。多年過去后，當(dāng)事人趙志全去世，并且在其去世之前家族遺產(chǎn)問題也很模糊，留下了很多障礙和疑慮。該事件最大的核心就是事情根源還是屬于企業(yè)治理和家族傳承，在這兩方面沒有做好規(guī)劃，或者沒有提前對其財產(chǎn)做一個及早的專業(yè)規(guī)劃，以至于形成現(xiàn)在的局面。

對于高凈值客戶的財富傳承，游園建議，第一，擁有海外資產(chǎn)的企業(yè)家，對于企業(yè)治理是極其重要的，并且要找專業(yè)人士提前規(guī)劃，并且根據(jù)企業(yè)的發(fā)展、時代的變遷、以及受益人的情況，去做動態(tài)的調(diào)整；第二，由于一個企業(yè)持續(xù)的時間很長，對于委托人、受益人，在設(shè)計家族信托等財富傳承方案時是否考慮需要引進(jìn)監(jiān)督治理的機(jī)制；第三，包括絕大部分中國的企業(yè)主，在做涉及海外資產(chǎn)訴訟糾紛時，如果選擇的是海外以英語為主要語言的國家，因為國內(nèi)外法律框架等不同，容易造成后期執(zhí)行時非常被動。但如果在服務(wù)協(xié)議或者服務(wù)合同當(dāng)中選擇香港等可以接受中文為工作語言的地方，會更好一些。